Почему франшиза не выгодна? Признаки подозрительных проектов и возврат денег в 2024 году

Граждане, стремящиеся повысить свои доходы, нередко обращаются к предпринимательской деятельности, при этом пытаются снизить риски, приобретая франшизы. Однако зачастую бизнес «не взлетает», и начинающие предприниматели теряют деньги. Как вернуть уплаченные паушальные взносы, роялти? Обзор способов возврата, законодательства, судебной практики.

Три значения франшизы в России

В нашей стране термином франшиза (от французского franchir, «свободный») принято обозначать три принципиально разных сущности.

• Партнерский бизнес, при котором начинающий предприниматель приобретает у владельца бренда право пользоваться его ноу-хау, деловой репутацией и методической поддержкой;
• Серия, или цикл развлекательных продуктов: художественных фильмов, компьютерных игр;
• Часть возмещения, которое страховщик имеет право не выплачивать.

В этой статье мы разберем споры и возврат средств, связанные с первым значением: предпринимательской деятельностью на основании договора франчайзинга.

Важный момент: в России физическое лицо не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность без государственной регистрации (статья 14.1 КоАП РФ). Поэтому покупателями франшиз могут только самозанятые, индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Историческая справка

На Западе франчайзинг имеет давнюю историю: авторитетные источники называют в качестве организатора первой успешной франшизы аптекаря Джона С. Пембертона, который в 1886 начал продавать партнерам рецепт микстуры, впоследствии ставшей напитком Coca-Cola.

Доступные англоязычные публикации, разоблачающие мошенничество с франшизами (Franchise fraud), начинаются с 1974 года. В архивах Chicago Tribune сохранилась оцифрованная копия статьи, сообщающей об исках обманутых покупателей франшизы Electro-Cycle Corp. Истцы утверждали, что уплатили ответчикам по 15000 долларов за франшизу мастерской по ремонту электроциклов. Организаторы обещали рекламную поддержку и стабильный доход, после чего скрылись с деньгами клиентов.

Десятки англоязычных источников, ссылаясь на сайт ФБР США fbi.gov, классифицируют мошенничество с франшизами как разновидность финансовых пирамид.

Занимательный факт: экс-президент США Дональд Трамп к 2017 году получил доход более 3 миллиардов долларов от продажи лицензий на использование его имени и изображения. Всего известно свыше 50 лицензионных схем Трампа, в сфере недвижимости, продуктов питания, одежды, образования.

Первую крупную франчайзинговую сеть в России создал Владимир Довгань, который с 1990 года начал продавать оборудование для пекарен и пиццерий «Дока», вместе с бизнес-технологиями.

Вскоре на российский рынок вышли сети фастфуда «Папа-Джонс»,  «Макдональдс», «Sbarro», игровых приставок «Денди». С 1997 года компания «Лукойл» развивает сеть заправок по франчайзинговой модели. С 1999 года фирма «1С» привлекает региональных франчайзи для продажи своих программ и услуг по интеграции.

Виды бизнеса, практикующего продажи франшиз

По данным franshiza.ru, оборот рынка франшиз в России за 2022 год  составил 2,78 триллионов рублей. На начало 2023 года в нашей стране насчитывалось 3249 франшиз, из которых 50% приходилось на услуги бизнесу и населению, 26% на общественное питание, 13% на непродовольственную, и 7% на продовольственную розничную торговлю.

На рынке представлены франшизы по следующим видам деятельности:

• Недвижимость (риэлторы, строительство и ремонт жилья);
• Автомобили (сервисы, мойки, каршеринг, продажа запчастей);
• IT и интернет;
• Кафе и рестораны (фастфуд, кофейни, бары);
• Для детей (детсады, дошкольное образование, продажа детских товаров);
• Еда (магазины шаговой доступности, пекарни, продажа чая и кофе, доставка продуктов);
• Бухгалтерские услуги;
• Продажа одежды и обуви (модной, спортивной, детской);
• Салоны красоты (парикмахерские, маникюр, эпиляция, СПА);
• Продажа парфюмерии и косметики;
• Обучение (программирование, вождение, спорт, подготовка к ЕГЭ и ОГЭ);
• Фитнес и магазины спортивного питания;
• Сервисные центры (ремонт айфонов, электроники и бытовой техники, одежды и обуви);
• Медицина (аптеки, стоматологии, оптики, лаборатории анализов);
• Букмекерские конторы;
• Развлечения и отдых (компьютерные клубы, квесты, прокат самокатов);
• Автозаправочные станции;
• Визовые центры;
• Турагентства;
• Химчистки и клининг;
• Отели и хостелы;
• Цветочные магазины;
• Финансовые услуги (микрозаймы, банкротство);
• Производство (установка окон, швейное производство, печати и штампы);
• Услуги (такси, рекламная продукция, прокат пауэрбанков);
• Продажа промтоваров (для ремонта жилья, электрики, инструментов, мебели);
• Ювелирные магазины;
• Рекламные услуги широкого профиля;
• Логистика и грузоперевозки;
• Пункты выдачи заказов;
• Вендинговые автоматы;
• Для домашних питомцев (ветклиники, лаборатории, салоны ухода).

По данным рейтинга РБК и Роспатента, в 2023 году были наиболее популярны франшизы:

• Гемотест, медицинские лаборатории;
• Пив&Ко, розничная продажа алкоголя;
• Fit Service, автомастерские;
• Pedant.ru, ремонт смартфонов;
• 1С, системы автоматизации для бизнеса.

Франчайзинг в российском законодательстве

Термины «франчайзинг» и «франшиза» в российском законодательстве отсутствуют. На практике отношения между франчайзером (предоставляет права) и франчайзи (приобретает права) могут регулироваться четырьмя различными видами договоров. По данным Franshiza.ru, в 2020 году 49% приходилось на договора коммерческой концессии, 19% на лицензионные соглашения, и 32% на прочие виды контрактов: поставки, оказания услуг, консалтинга.

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии применяют крупные предприятия, намеренные масштабировать бизнес, при этом переложив часть издержек на региональных партнеров.

Стороны, их взаимные обязательства, а также применимые правила договора коммерческой концессии регламентированы статьей 1027 Гражданского Кодекса РФ. Обязанности франчайзера отдельно закреплены статьей 1031 ГК РФ. В частности, правообладатель должен:

• Обеспечить государственную регистрацию передачи права на использование в предпринимательской деятельности франчайзи комплекса принадлежащих франчайзеру исключительных прав;
• Передать коммерческую и техническую документацию, а также другую информацию, необходимую для осуществления прав по договору;
• Проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
• Оказывать постоянное техническое и консультационное содействие, в том числе в обучении и повышении квалификации персонала.

Договор коммерческой концессии заключается между юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. По нему передаются права на фирменный знак и другие средства индивидуализации, секреты производства, устанавливается, в каком объеме  и порядке приобретатель может использовать коммерческий опыт и деловую репутацию правообладателя. Кроме того, фиксируется территория, в пределах которой приобретателю разрешается вести деятельность. Передача прав на использование товарных знаков, полезных моделей и промышленных образцов в рамках договора коммерческой концессии подлежит регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент).

В договорах коммерческой концессии также могут закрепляться:

• Все способы использования средств индивидуализации по площадкам и каналам (брендбук);
• Порядок обучения персонала приобретателя, проводимого правообладателем;
• Правила взаимодействия с клиентами, поставщиками, конкурентами;
• Требования к торговой точке, порядок и сроки ее открытия, источники финансирования ремонта помещения;
• Отпускные цены на продукцию;
• Рекламная поддержка: объем рекламы, каналы размещения, периодичность выхода;
• Права на доступ к системам управления контактами (CRM);
• Бизнес-процессы франчайзи, подлежащие контролю со стороны франчайзера, и способы осуществления контроля;
• Санкции за нарушения;
• Сведения, составляющие коммерческую тайну.

Лицензионный договор

Лицензионные договора заключают франчайзеры, намеревающиеся расширить рынки сбыта через сравнительно независимых партнеров. Этот вид контрактов регламентируется статьей 1235 Гражданского Кодекса. В лицензионных договорах закрепляется порядок передачи интеллектуальной собственности (средств индивидуализации, ноу-хау), регистрации передачи прав, территория, на которой приобретатель может использовать интеллектуальную собственность, размер и порядок выплаты вознаграждения. В отличие от договора коммерческой концессии, организационно-правовая форма сторон лицензионного договора законом не установлена. То-есть контракт может быть заключен между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами.

Прочие виды контрактов (поставки, оказания услуг, консалтинга) не соответствуют фактическим правоотношениям сторон франчайзинговой деятельности, что зачастую может приводить к злоупотреблениям.

Как покупатель оплачивает франшизу

Как договор коммерческой концессии, так и лицензионный договор могут предусматривать два вида платежей франчайзеру:

• Разовый фиксированный (паушальный взнос);
• Периодические переменные (роялти, процент от оборота или выручки).

В западных первоисточниках паушальный взнос называется платой за раскрытие информации (front-end fee).

Отзывы покупателей франшиз, примеры и классификация

Поскольку франчайзинг практикуется в России более 30 лет, а продавцы франшиз исчисляются тысячами, объем публичных жалоб франчайзи весьма значителен. Причем подавляющее большинство из них можно с уверенностью отнести к одной из двух принципиально разных ситуаций. 

Диктатура франчайзера: исполняя в целом обязанности по договору, он зачастую навязывает франчайзи невыгодные условия сотрудничества. Примеры:

• Завышенные цены на поставляемые в рамках договора продукцию и услуги;
• Сбытовые цены устанавливаются без учета региональных условий;
• Навязывание дополнительных услуг;
• Запрет на самостоятельную разработку рекламы, длительное согласование объявлений; 
• Мелочная регламентация взаимодействия с конечными потребителями;
• Произвольное увеличение размеров роялти;
• Для пунктов выдачи заказов маркетплейсов (ПВЗ):
  • Произвольное уменьшение суммы вознаграждения;
  • Многочисленные, крупные, и произвольные штрафы. Например, за снижение рейтинга, за утерянные посылки, за бракованные товары;
  • Неисключительность территории франчайзи: в точках с высокой проходимостью могут открываться несколько ПВЗ.

Недобросовестность или мошенничество: франчайзер не исполняет рекламные обещания и договорные обязательства:

• Реклама франшизы обещает высокий доход с минимальными усилиями и рисками. В частности, может преувеличиваться рыночный спрос, преуменьшаться расходы, фальсифицироваться кейсы успешных франчайзи;
• Права на товарный знак и другие объекты авторских прав не принадлежат франчайзеру;
• Ноу-хау низкого качества: например, по производственным картам невозможно производить качественный продукт;
• Маркетинговые материалы передаются не в полном объеме, низкого качества;
• Обучение персонала и текущие консультации неполные, некорректные, либо вообще не проводятся;
• Франчайзер не проводит рекламную компанию для конечных потребителей, представляет франчайзи некачественные лиды (заявки) потенциальных клиентов.

Требования законодательства по раскрытию информации франчайзерами

Западное законодательство предъявляет жесткие требования к раскрытию информации продавцами франшиз. В частности, в 2007 году в США был принят Disclosure Requirements and Prohibitions Concerning Franchising 72 FR 15544 (Требования и запреты по раскрытию информации, касающиеся франчайзинга). Этот документ, в частности, предписывает франчайзерам за 14 дней по заключения договора передать потенциальному франчайзи документ, включающий сведения:

• Название компании, юридический адрес, телефон, адрес сайта, электронную почту;
• Деловой опыт франчайзера;
• Судебные разбирательства;
• Случаи банкротства;
• Общая сумма инвестиций, необходимых для начала работы по франшизе;
• Первоначальные взносы и прочие сборы;
• Обязанности франчайзи;
• Порядок и источники финансирования;
• Какую помощь будет оказывать франчайзер: реклама, обучение, информационные технологии;
• Территория франчайзи;
• Торговые знаки;
• Патенты, авторские права, конфиденциальная информация;
• Обязанности по совместной деятельности во франчайзинговом бизнесе;
• Ограничения на продажи;
• Продление контракта, прекращение его действия, порядок разрешения споров;
• Финансовые результаты и отчетность;
• Информация о других франчайзи и торговых точках;
• Образец соглашения о франчайзинге.

Эта норма активно применяется на практике. К примеру, в 2022 году Министерство юстиции от имени Федеральной торговой комиссии подала гражданский иск против Burgerim Group USA, Inc., Burgerim Group, Inc. Эти компании продали более 1500 франшиз на организацию точек быстрого питания, однако подавляющее большинство франчайзи потеряли деньги.

К сожалению, попытки внедрить аналогичные нормы в российское законодательство наталкиваются на упорное противодействие крупных франчайзеров и их ассоциаций, которые утверждают, что раскрытие информации приведет к росту недобросовестной конкуренции и существенным потерям их интеллектуальной собственности.

Как вернуть деньги, уплаченные по договору франчайзинга

Прежде всего необходимо внимательно изучить франчайзинговый договор, и сопоставить его с фактами. На основании анализа делаются выводы, определяющие дальнейшую тактику:

• Если франчайзер выполнил обязательства по договору —  уплаченные франчайзи средства возврату не подлежат;
• Если франчайзер частично не выполнил обязательства по договору — средства могут быть возвращены в рамках иска о расторжении договора и взыскании неосновательного обогащения (дела № А65-13181/2020, № А45-35224/2017);
• Если псевдофранчайзер не выполнил обязательства перед франчайзи, и не собирался их выполнять — в соответствии с пунктом 4 статьи 159 УК РФ, заключение договора без намерения его исполнять является мошенничеством. Присвоенные путем обмана средства могут быть возвращены путем подачи гражданского иска в уголовном процессе.

Основанием для судебного иска могут быть следующие нарушения франчайзера:

• Договором предоставлено право на товарный знак, который к моменту заключения договора не зарегистрирован;
• Франчайзер не передал франчайзи перечисленные в договоре документы;
• Франчайзер передал франчайзи документы, однако в них не содержится ноу-хау;
• Франчайзер не провел обучение сотрудников франчайзи, или не оказал обещанную помощь с подбором помещения (дело № А65-13181/2020);
• Франчайзер или третьи лица с его разрешения осуществляют определенную договором деятельность на территории, закрепленной за франчайзи.

Как доказать отсутствие ноу-хау? В отзывах обманутых франчайзи нередко встречаются жалобы на то, что львиная доля предоставленной франчайзером интеллектуальной собственности совпадает с размещенными в интернете публикациями. Между тем статья 1465 ГК РФ гласит, что секретом производства (ноу-хау) могут быть признаны только сведения о результатах интеллектуальной деятельности и способах осуществления профессиональной деятельности, которые неизвестны третьим лицам, охраняются коммерческой тайной, и в силу этого имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность. Таким образом, совпадение переданных франчайзером материалов с общедоступными источниками свидетельствует об отсутствии ноу-хау и неисполнении договорных обязательств.

Внимание! Если нарушителем договорных обязательств является покупатель франшизы, то франчайзи в свою очередь может обратиться в суд! Например, чтобы взыскать с пенями неуплаченные роялти, или штрафы за нарушения авторских прав.

Порядок действий по возврату средств за франшизу

После того, как список нарушений составлен, следует обратиться к франчайзеру с претензией, в которой потребовать возврата паушального взноса и роялти. Если в течение 30 дней франчайзер не перевел средства, и не предоставил аргументированный ответ на претензию, действуем далее:

• Составляем исковое заявление;
• Направляем копию заявления франчайзеру;
• Подаем иск в суд;
• Если к моменту вступления судебного решения в силу франчайзер не вернул деньги, получаем в суде исполнительный лист;
• Затем передаем исполнительный лист в банк должника, либо в службу судебных приставов.

Статистика решений судов по договорам франчайзинга (sudact.ru):

• Арбитражные суды — 1945 документов с 2006 по 2023 год;
• Суды общей юрисдикции — 352 документа с 2014 по 2020 год;
• Верховный Суд — 18 документов с 2014 по 2022 год.

Нередко споры по договорам франчайзинга разбирает Суд по интеллектуальным правам, специализированный арбитражный суд.

Два вида мошенничества с продажей франшиз

Большинство случаев мошенничества под видом продажи франшиз обманывают, опираясь на собственный мнимый «бренд» или его «лицо». Фактически, подобная деятельность представляет собой разновидность недобросовестного инфобизнеса, которую мы рассматривали в статье «Некачественное и мошенническое онлайн-образование». Примеры:

• Моссэбо (mossebo.studio), обман под предлогом франшизы дизайна интерьера, дела № 2-165/2019 и № 2-24/2022;
• Канделлябра (candellabra.com), обман под предлогом франшизы товаров для дома, дела № 2-165/2019 и № 2-24/2022.

В отдельных случаях злоумышленники незаконно используют торговые марки легальных известных компаний, которые сами франшиз не продают. Например, «Дикси», «Красное&Белое», ZARA.

Обратитесь за юридической помощью

Подведем итоги. На недобросовестность партнера по франчайзингу могут указывать следующие факты:

• Навязчивая реклама, преувеличивающая доходы,  скрывающая затраты и риски;
• Кейсы успешных франчайзи подделаны;
• Не был заключен договор коммерческой концессии или лицензионный договор;
• Обещанные по договору документы не оригинальны, скопированы из интернета, или не переданы вообще;
• Рекламная поддержка отсутствует;
• Обучение и консультации не проводятся;
• Торговая марка не принадлежит франчайзеру.

Если вы уже перевели деньги компании с одним или несколькими вышеперечисленными признаками, то не медлите! Обратитесь за юридической помощью сегодня!

С уважением, НЭС - Чарджбэк Блог